Основными путями получения контроля являются скупка крупного пакета акций или инициирование процедуры банкротства.
В принципе процесс перехода собственности от неэффективного собственника к более эффективному экономически прогрессивен. Но это — в теории. А на деле зачастую «захватчика» не интересует ни производство, ни судьба предприятия вообще. Путем интенсивной эксплуатации основных средств и перевода финансовых потоков под свой контроль он просто увеличивает свой капитал. В лучшем случае наиболее доходные цеха и производства будут выведены из состава акционерного общества путем достаточно простых операций. В результате акционерное общество с грузом долгов и без ликвидных активов будет подведено под процедуру банкротства, а остальное будет перепродано. Такой захват с прицелом на раздельную распродажу различных подразделений на Западе называют «корпоративным налетом».
Все большее распространение приобретают захваты предприятий с проведением простейшей реструктуризации, пополнение оборотных средств и (после повышения рыночной привлекательности объекта) его перепродажа. В российских условиях зачастую пострадавшей стороной оказываются миноритарные акционеры, т.е. держатели мелких пакетов акций, чаще всего полученных в ходе акционирования предприятия. И хотя для предприятия в целом смена собственника может оказаться благом, у владельцев обесцененных акций обанкроченного «захватчиком» предприятия может быть совсем другое мнение…
На Западе захват контроля над активами или финансовыми потоками компании-«цели» при сопротивлении его руководства или крупных акционеров называется «враждебным поглощением». Чаще всего оно начинается в виде прямого объявления о скупке акций по повышенной цене. Российские предприятия чаще подвергаются атаке через скрытую скупку акций или долгов. После получения пакета, необходимого для захвата «цели», остальные акции сразу теряют ценность для «захватчика» и соответственно обесцениваются на рынке. Даже если поглощение сначала проводится с благими намерениями стратегическим инвестором (расширение географии бизнеса или доли рынка, создание ВИК — вертикально интегрированной компании и т.п.), «дружественное поглощение» в России очень часто превращается во «враждебное».
Вот почему, говоря об обеспечении экономической безопасности, хотелось бы прежде всего остановиться на самых уязвимых точках предприятия, ставшего целью захвата.
Сделка должна быть чистой
Непрерывное изменение российского законодательства и крайнее пренебрежение со стороны управляющих к «бюрократическим формальностям» привели к тому, что практически любое предприятие уязвимо при подаче исков в суды или жалоб в различные органы власти и управления (территориальные органы ФКЦБ, МАП и т.п.).
Все чаще подвергаются атакам итоги приватизационных конкурсов в связи с невыполнением инвестиционных программ. А если внимательно проанализировать соответствие даже официальных протоколов акционерного общества требованиям акционерного и антимонопольного законодательства (например, ежеквартальные отчеты общества перед ФКЦБ), то уязвимость и незащищенность предприятия станет еще очевиднее. В связи с этим концентрация ресурсов для максимально возможной корректировки уже существующей документации и ужесточение требований к юридической чистоте сделок, проводимых в настоящее время, является необходимым условием для сохранения независимости компании.
С кем они идут в разведку
«Атаке» обычно предшествует разведка компании-«захватчика», т.е. поиск наиболее вероятной цели для поглощения. В этой связи особый интерес для потенциальной «цели» представляет ряд достаточно типичных показателей чьего-то повышенного интереса.
Во-первых, предприятие становится объектом пристального внимания маркетологов, консультантов, корреспондентов ведущих центральных деловых изданий, внезапно решивших подготовить и опубликовать исследование данной отрасли промышленности или региона.
Во-вторых, повышенным интересом начинает пользоваться реестродержатель и любой другой источник информации об акционерах предприятия.
В-третьих, внешне немотивированно увеличивается количество всевозможных проверок и запросов информации со стороны силовых ведомств, ФКЦБ, МАП.
Реже используются налоговые органы — и по вполне понятной причине: количество выявленных нарушений и соответственно начисление штрафов и пени может сделать атаку слишком дорогой для «захватчика».
И, наконец, в-четвертых, разворачивается «информационная война», в местных и центральных СМИ начинается атака на предприятие, его руководителей и крупных акционеров. Критика методов управления, пессимистические прогнозы относительно будущего предприятия не только отвлекают внимание и ресурсы владельцев объекта поглощения на организацию контрпропаганды, но и способны вызвать панику миноритарных акционеров, облегчив тем самым скупку акций, или увеличить дисконт при скупке долгов у кредиторов предприятия.
Когда кредитор в бегах
Особого внимания при защите потенциального объекта поглощения требуют долговые обязательства предприятия по договорам. Ряд предприятий торговли был захвачен по такому шаблону. Одно из предприятий-поставщиков внезапно «исчезало», не сообщив новых реквизитов. Попытки расплатиться оказывались неудачными, т.к. счет поставщика был закрыт. Желающих усердно искать кредитора, чтобы рассчитаться по обязательствам, не оказывалось. В результате через определенное время целые магазины объявлялись банкротами и переходили под контроль реального хозяина «исчезнувших» на время кредиторов-поставщиков.
«Пятая колонна» в тылу
Как показывает практика, совсем не обязательно на первом этапе получать контроль над органами управления акционерного общества. Достаточно обеспечить контроль над руководителями предприятия или хотя бы его ключевых подразделений (закупка, сбыт, бухгалтерия и т.п.), развернуть финансовые потоки или с помощью юристов получить полную информацию о величине и структуре долговых обязательств. «Оппозиция» существующей команде управленцев или собственников на любом предприятии охотно идет на сотрудничество с представителями «захватчика» в надежде на будущий карьерный рост или просто получение определенных выплат.
Профилактика всегда дешевле лечения
Все ветви власти одинаково увлеченно участвуют в процессах передела собственности — то на стороне защиты, то на стороне нападения. Но если региональные власти действуют в основном через различные проверки и влияние в совете директоров (благодаря пакету акций), а федеральные — через органы госрегулирования, то судебные органы как обычные районные, так и арбитражные — самый мощный аргумент в споре за любое предприятие. Чаще всего судебное решение используется для ограничения прав по голосованию пакетом акций или для запрета проведения акционерного собрания.
Вот конкретный пример. Местная администрация, активно привлекавшая на умирающее предприятие новых инвесторов, резко изменила позицию, как только новыми владельцами контрольного пакета были полностью взяты под контроль финансовые потоки и проворовавшихся управляющих стали вытеснять с постов. Поскольку с юридической точки зрения все было проведено безукоризненно, «административный ресурс» был задействован по максимуму. На вопрос о причинах столь резкого изменения отношения к инвесторам один из высокопоставленных городских чиновников ответил с пугающей простотой: «Мы думали, что вы вложите деньги, а управлять по-прежнему будем мы». По заданию местной администрации на предприятие «с целью проверки техники безопасности, экологического состояния и подготовки к зиме» в один день прибыли представители четырнадцати госинспекций, комиссии министерств и ведомств, а следом — представители налоговой полиции и РУБОПа. Общее число проверок за два месяца перевалило за тридцать(!). Только в результате тактики максимальной открытости и быстрого выполнения большинства пунктов бесчисленных предписаний заметно «посвежевшее» предприятие сумело выстоять и сохранить свою независимость. Однако «защита» обошлась недешево.
Каковы же основные методы защиты от вышеперечисленных угроз?
Они прямо вытекают из методов нападения. Прежде всего, необходимо помнить основополагающий принцип — «профилактика всегда дешевле лечения». Кроме того, затраты на организацию многоуровневой обороны должны составлять определенный владельцами процент от стоимости защищаемых активов. Сама защита делится на мероприятия, проводимые постоянно (т.е. профилактические), и мероприятия, проводимые в период «активной обороны».
«Акулья отрава»
Особую роль приобретают положения договоров, обязывающие контрагентов предприятия ставить его в известность об изменении реквизитов и получать согласие на переуступку долга. Включение этих положений позволяет в значительной степени осложнить процедуры «заказного банкротства» через скупку долгов или схему временного «исчезновения» кредитора.
Защита информации о реальных владельцах предприятия, списке акционеров и т.д. осуществляется, прежде всего, путем защиты компании-реестродержателя.
Кроме того, необходимо заблаговременно (в период стабильности) внести все необходимые изменения в уставные документы общества, затрудняющие атаки. Например, проведение собраний акционеров совсем не в том месте, где находятся исполнительные органы общества. Одно из крупнейших акционерных обществ, расположенных значительно восточнее Москвы, все собрания проводит в… Лондоне.
Достаточно эффективно создание самостоятельных юридических лиц, которые полностью контролируют закупку всех основных и вспомогательных материалов для производства, а также весь сбыт готовой продукции. В идеале фирма, контролирующая сбыт, должна владеть и всеми торговыми марками предприятия, зачастую предоставляющими очень серьезную самостоятельную ценность. Кроме того, в отдельную фирму выделяется ключевое звено производства, без которого оно теряет всякий интерес для потенциальных «захватчиков» (на Западе этот способ защиты называют «драгоценности короны»).
Используются другие поправки к уставу («акулья отрава»): разделение его совета директоров на три части с ежегодным избранием лишь одной трети состава; установление высокого процента голосов (2/3 или 80%) для принятия решения о ликвидации общества, его реструктуризации, продаже крупных активов, слиянии и т.д. «Ядовитые пилюли» (размещение среди акционеров общества права на выкуп дополнительных пакетов акций в случае «атаки» или скупки большого пакета акций одним акционером) в России практически не используются.
Гораздо большей любовью у топ-менеджеров пользуются так называемые «золотые парашюты», т.е. включение в контракты этих менеджеров условия о выплатах очень крупных компенсаций в случае досрочного прекращения контракта. Тем самым владельцы стремятся снизить привлекательность объекта возможной атаки.
Зачастую управляющие и владельцы стремятся через дружественные им фирмы-партнеры увеличить структуру обязательств общества таким образом, чтобы в случае попыток инициировать банкротство иметь решающий голос при назначении арбитражного управляющего. Дело в том, что арбитражные управляющие достаточно длительный период фактически бесконтрольно распоряжаются судьбой предприятия и его активами.
К этому же способу примыкает и заключение договоров с приложениями, предусматривающими возможность предъявления огромных штрафных санкций. Разумеется, санкции применяются лишь в случае перехвата контроля над объектом атаки, поэтому подобные договоры с приложениями заключают лишь с особо доверенными партнерами. Кроме того, имущество обременяется обязательствами, т.к. все кредиторы, чьи требования обеспечены залогами, попадают в третью очередь.
Чтобы избежать скупки акций у мелких акционеров — физических лиц — представителями «захватчиков», необходимо их просто опередить. Через дочерние предприятия и при помощи союзников до появления ажиотажного спроса по низкой цене акции скупаются с тщательным соблюдением всех ограничений, налагаемых законодательством.
Наконец, определяющая роль «административного ресурса» в лице местных властей и поддержка трудового коллектива будут на стороне «обороняющихся» лишь при условии грамотной систематической работы со средствами массовой информации.
Меры «активной обороны»
Если предприятие не сумело путем создания многоуровневой защиты отпугнуть потенциального «захватчика», то, как показывает практика, в российских условиях чаще побеждают атакующие.
Компания-«цель» может повысить цену путем сочетания переговоров с активной защитой или использовать тактику «выжженной земли», т.е. «захватчик» в случае победы получит лишь проблемы и долги. Кроме того, возможно использование контратаки, т.е. скупки акций, а лучше долговых обязательств компании-«захватчика» («защита Пэкмена»).
Зачастую менеджеры и акционеры сами находят третью компанию, которой и делают предложение о дружественном поглощении. Эта компания («белый рыцарь») берет на себя определенные обязательства (сохранение профильного производства, рабочих мест и т.д.), чем выгодно отличается от враждебного поглощения «захватчиком» («черным рыцарем»).
Особое место, как уже упоминалось выше, занимают судебные тяжбы. Встречные иски, запреты на голосование пакетом акций, признание проведенных собраний акционеров незаконными вместе с обращениями в вышестоящие судебные инстанции для пересмотра дела составляют арсенал наиболее активно применяемых приемов как защиты, так и нападения. ОМОН, как крайнее средство, больше используется для атаки, чем для защиты.
В завершение хотелось бы отметить, что чаще всего уязвимость объекта «враждебного поглощения» является прямым следствием грубых недоработок менеджеров и владельцев атакуемой компании.