КОНКУРЕНЦИЯ ЗА УПРАВЛЕНИЕ АКТИВАМИ
Операции поглощения означают переход контроля над поглощенным предприятием от одной группы собственников к другой. При враждебных поглощениях смена контроля влечет и смену команды управляющих поглощенного предприятия. Именно механизм враждебных поглощений позволяет, в известной степени, сгладить проблему разделения собственности и контроля в акционерном обществе и возникающих из нее агентских конфликтов между управляющими и акционерами.
Враждебные поглощения по сути являются практическим воплощением такого явления, как конкуренция за управление активами. Такая конкуренция предполагает, что менеджеры в акционерных обществах, наделенные необходимыми полномочиями, управляют принадлежащим акционерам имуществом в целях увеличения их благосостояния.
В случае неэффективности управления рыночная стоимость активов снижается, что выражается в первую очередь в снижении рыночной стоимости акций фирмы. Подобные ситуации и становятся импульсом для рассмотрения вопроса о возможности враждебного поглощения. При этом предполагается, что смена управляющей команды приведет к повышению качества управления активами акционерного общества, то есть произойдет перемещение активов в более эффективное использование. Нет нужды говорить о том, что чем лучше отработан механизм такого перемещения, тем выше уровень эффективности национальной экономики.
С конкуренцией за управление активами тесно связан и рынок корпоративного контроля, то есть рынок, благодаря которому осуществляются сделки по перемещению контроля над акционерными обществами от одних групп к другим. Рынок корпоративного контроля имеет по своей сути абстрактный характер и является своеобразной частью фондового рынка.
С этой точки зрения фондовый рынок можно условно разделить на две составляющих: первая рынок портфельных инвестиций (участники которого рассчитывают в первую очередь на получение дохода) и вторая рынок корпоративного контроля (ориентация участников на достижение контроля над тем или иным предприятием). Таким образом, именно с помощью механизма фондового рынка в развитых странах реализуется конкуренция за управление активами и перемещение активов в более эффективное использование путем проведения поглощений.
В зарубежной практике принято выделять три основных инструмента, используемых в борьбе за корпоративный контроль:
Тендерное предложение в самом общем смысле прямое предложение о покупке акций акционерам целевой компании, при котором, как правило, соблюдаются следующие условия:
Скупка крупных пакетов акций на фондовом рынке без каких-либо публичных объявлений, адресованных всем акционерам поглощаемой компании, является альтернативой тендерному предложению. В целях сокрытия истинных целей поглотитель, как правило, не занимается непосредственно скупкой акций, но использует для этого аффилированные фирмы. Те же функции могут выполнять и профессиональные участники рынка ценных бумаг, в частности брокерские компании, которые приобретают акции целевой фирмы под гарантии их дальнейшего выкупа рейдером (так называемая парковка акций).
Наконец, борьба за доверенности подразумевает аккумулирование потенциальным поглотителем не самих акций, но, скорее, прав, которыми они наделяют акционера (и в частности прав голоса на собрании акционеров). Аккумулирование голосов осуществляется через получение доверенностей от существующих акционеров, уполномочивающих поглотителя представлять их интересы на собраниях акционеров с правом голоса по всем рассматривающимся вопросам.
В зарубежной практике враждебных поглощений принято выделять две основные формы борьбы за представительство.
Борьба за места в совете директоров. Введение своих кандидатов в совет директоров позволяет приобретателю установить контроль над деятельностью целевой фирмы, поскольку именно совет директоров отвечает за определение основных направлений деятельности фирмы; выносит на утверждение собрания акционеров ключевые вопросы, в том числе предложения о приобретении; назначает генерального директора и т. п.
Борьба за утверждение на собрании акционеров предложений управляющих. В частности, управляющие могут выносить на утверждение собрания акционеров предложения о приобретении либо, наоборот, выступить с инициативой принятия поправок к уставу, нацеленных на защиту от враждебного поглощения.
СПЕЦИФИКА РОССИЙСКОЙ ПРАКТИКИ ВРАЖДЕБНЫХ ПОГЛОЩЕНИЙ
Российская практика проведения операций поглощения показывает, что методы и приемы борьбы за контроль, используемые в российских условиях, в корне отличаются от зарубежного опыта. Можно выделить несколько характерных особенностей проведения враждебных поглощений в российских условиях: в процессе враждебных поглощений практически не используются такие широко применяемые в зарубежной практике инструменты, как тендерное предложение и борьба за доверенности.
Достижение контроля над предприятием в подавляющем большинстве случаев осуществляется с помощью скупки акций на открытом рынке, в том числе у членов трудового коллектива, с задействованием аффилированных структур приобретателя; активное использование так называемого административного ресурса с целью оказать давление на противоборствующую сторону (различного рода целевые проверки контролирующих органов, в том числе налоговой инспекции, правоохранительных органов и т. п.). Кроме того, с целью объективного освещения происходящей борьбы за контроль привлекаются средства массовой информации, единственной задачей которых является создание негативного образа противоборствующей стороны путем публикации различного рода компрометирующей информации; в процессе борьбы за контроль систематически нарушаются права акционеров. В частности, распространенной является практика проведения дополнительных эмиссий, единственная цель которых состоит в размывании доли прочих акционеров и аккумулировании контрольного пакета в руках заинтересованной группы. В разное время к ней прибегали такие крупные российские компании, как ОАО Томскнефть, ОАО Юганскнефтегаз, ОАО Алтайэнерго и др.
Несмотря на все вышеизложенное, на первый взгляд можно сделать вывод о том, что российская практика поглощений сходится с зарубежным опытом в главном переход контроля реализуется с помощью механизма фондового рынка путем перемещения долей внутри акционерного капитала предприятий. Другими словами, достижение контроля обеспечивается путем аккумулирования тем или иным способом контрольного пакета акций акционерного общества.
Однако с начала 1998 года, с введением в действие новой редакции федерального закона О несостоятельности (банкротстве), был открыт иной, гораздо более эффективный, способ борьбы за контроль над собственностью в российских условиях банкротство.
БАНКРОТСТВО ЭФФЕКТИВНЫЙ СПОСОБ ДОСТИЖЕНИЯ КОНТРОЛЯ
Изначально внедрение и применение института банкротства в России, по замыслу его сторонников, должно было обеспечить решение двух основных задач:
Однако уже начиная с 1998 года становится все более очевидным: банкротство в российских условиях один из основных, если не главный, инструмент перехвата контроля над собственностью. Наиболее наглядным подтверждением такой позиции можно считать письмо Высшего арбитражного суда РФ С1-7/УП-61 от 20 января 1999 года, в котором отмечается, что как показывает изучение имеющихся данных, количество заявлений о несостоятельности, поступающих в арбитражные суды, за последнее время резко возросло, в связи с чем арбитражным судам рекомендовано, среди прочих мер, иметь в виду, что процедура банкротства может использоваться в целях передела собственности.
Наиболее наглядно об этом свидетельствует динамика банкротств.
В 1993 году, с введением в действие закона О несостоятельности (банкротстве) предприятий, было принято к производству и рассмотрено немногим более 100 дел этой категории. В 1997 году уже более 2600 организаций были признаны банкротами, по 850 делам введена процедура наблюдения. Однако действительно лавинообразный характер банкротство приобрело начиная с 1998 года, с момента введения в действие нового закона О несостоятельности (банкротстве). Только за 10 месяцев 1999 года (с марта по ноябрь) было возбуждено 3495 дел о банкротстве. Наиболее наглядно о стремительно нарастающем темпе банкротств свидетельствует приведенная ниже диаграмма (см. рисунок).
С ЛЕГКОСТЬЮ НЕОБЫКНОВЕННОЙ
В значительной степени массовый характер банкротств и их активное использование для перераспределения собственности обусловлены относительной легкостью инициирования процесса банкротства в российских условиях в связи с введением принципа неплатежеспособности вместо принципа неоплатности. Наличие огромного количества действующих лиц (должники, кредиторы, арбитражные управляющие, арбитражные суды, Федеральная служба по финансовому оздоровлению и банкротству РФ и т. д.) и разнонаправленность их интересов, порядок назначения и снятия арбитражных управляющих, бесконечные судебные разбирательства все это приводит к процедурам банкротства зачастую с совершенно непредсказуемыми исходами.
Другими словами, в российских условиях перемещение контрольного пакета акций от одной группы акционеров к другой представляет собой перехват контроля де-юре; де-факто это лишь реальное начало борьбы за контроль над акционерным обществом. Такое положение дел связано в первую очередь с систематическим ущемлением интересов акционеров, имеющим место в российских условиях. При этом методы борьбы менеджмента со своими акционерами весьма многочисленны и варьируются от откровенно криминальных наездов до юридически грамотной обороны, позволяющей ущемлять интересы акционеров, действуя исключительно в рамках закона.