Правовое регулирование интеллектуальной собственности и порядка использования информационных ресурсов, является сравнительно новым направлением правовой науки. В мировой юридической практике исследования в данной области были начаты, и сразу же стали активно развиваться в 20 веке. Именно тогда начали складываться большинство правовых институтов, одним из которых является институт коммерческой тайны. В то же время, романо-германская и англо-саксонская системы права, как и во многих иных случаях, стали предлагать альтернативные пути правового регулирования коммерческой тайны. По другую сторону Атлантики, а также в Великобритании, рассматриваемая нами область, зачастую регулировалась посредством судебных прецедентов.
В Соединенных Штатах Америки первые законы об охране коммерческой тайны (trade secret) были приняты на уровне штатов в 1979 году. Эти законодательные акты определяют три обязательных признака коммерческой тайны: коммерческая ценность информации, ее закрытость и охраняемость (т. е. обладатель коммерческой тайны должен принимать действенные меры к защите такой информации). Данные признаки стали основными для последующих международных соглашений в области охраны коммерческой тайны. В частности, они фигурируют в Северо-Американском соглашении о свободной торговле (NAFTA) и соглашении ВТО о торговых аспектах интеллектуальной собственности (TRIPS). В октябре 1996 года в США был принят федеральный закон «Об экономическом шпионаже» (Economic Espionage Act), согласно которому хищение сведений, составляющих коммерческую тайну, является федеральным преступлением, и расследованием таких дел занимается ФБР.
В отличие от таких институтов права интеллектуальной собственности, как промышленная собственность и авторское право, защита коммерческой тайны в Соединенных Штатах Америки осуществляется, в основном, на уровне законодательства штатов. Тем не менее, в большей части штатов в основу местных законов положен единый рамочный законодательный акт (Uniform Trade Secret Act). В соответствии с данным актом, коммерческая тайна определяется как информация (включая формулы, модели, программы, механизмы, способы, технологии) или технология, которая обладает самостоятельной экономической ценностью (действительной или потенциальной) и недоступна для других лиц, которые могли бы извлечь экономическую выгоду из ее использования или разглашения, и в отношении которой приняты меры по защите ее секретности.
В 1996 году вступил в силу Закон об экономическом шпионаже (The Economic Espionage Act), который заложил основы федеральной системы защиты коммерческой тайны и заполнил существовавшие ранее пробелы в законодательстве. Документ предусматривает уголовную ответственность за присвоение лицом коммерческой тайны в своих интересах или в интересах других лиц, если данное лицо было осведомлено о том, что его действия наносят ущерб обладателю коммерческой тайны. Термин «присвоение» определяется в законе максимально широко и распространяется на любое незаконное действие, включая кражу, мошенничество, сокрытие, несанкционированное копирование, изготовление зарисовок, чертежей, фотографий, пересылку, загрузку файлов и иные виды несанкционированной передачи коммерческой тайны. Уголовная ответственность устанавливается также за приобретение, покупку или владение коммерческой тайной другого лица, переданной или присвоенной без ведома ее обладателя.
Определение коммерческой тайны, приведенное в Законе, расширяет это понятие, включая в него новые технологии, с помощью которых осуществляется создание и хранение коммерческой тайны. Так, к коммерческой тайне относятся все виды и формы финансовой, коммерческой, научной, технической и экономической информации, включая модели, чертежи, программы, формулы, идеи, прототипы, методики, технологии, процедуры или коды, хранящиеся любым способом, при условии, что обладатель принял разумные меры для сохранения секретности, а информация обладает самостоятельной экономической ценностью в силу отсутствия к ней доступа со стороны других лиц.
В отличие от патентного права, к коммерческой тайне предъявляются лишь минимальные требования новизны ее содержания. Таким образом, коммерческая тайна может содержать только отдельные неизвестные третьим лицам элементы, которые отличают ее от общедоступной информации.
Основным признаком информации, составляющей коммерческую тайну, является отсутствие к ней публичного доступа разрешенными законом способами и, следовательно, отсутствие идентичной информации у третьих лиц. Информация, отнесенная к коммерческой тайне, не должна содержаться в публикациях или иных общедоступных источниках. Кроме того, данная информация не должна быть очевидной для конкурентов или иных специалистов – закон не предоставляет защиту в отношении информации, которая считается секретной, несмотря на то, что она хорошо известна в соответствующих отраслях науки и промышленности. Тем не менее, если опубликованная информация позволяет специалисту узнать о содержании коммерческой тайны только с помощью проведенного им научного исследования, коммерческая тайна не будет лишена юридической защиты. Следует также учесть, что к коммерческой тайне может быть отнесена и та информация, отдельные элементы которой являются общеизвестными. Так, общеизвестные сведения могут быть признаны коммерческой тайной, если они представляют собой уникальное, экономически ценное сочетание.
Как следует из определения, приведенного выше, еще одним важным признаком коммерческой тайны в соответствии с американским законодательством является условие о необходимости принятия ее обладателем разумных мер в целях обеспечения конфиденциальности информации. Закон не требует обеспечения абсолютной секретности – объем необходимых мер определяется исходя из конкретных обстоятельств и должен соответствовать принципу разумности. На практике под «разумными усилиями» понимаются, например, сообщение работникам о необходимости соблюдения конфиденциальности, подписание работниками соглашений о неразглашении коммерческой тайны, хранение секретных документов «под замком» и т.п. Как правило, увольняющийся сотрудник в письменном виде уведомляет организацию о взятых на себя обязательствах о сохранении коммерческой тайны. Руководитель организации, откуда уволился работник, может поставить в известность нового работодателя об информированности работника в области коммерческих секретов. Предупреждая возможные правонарушения со стороны нанимаемого персонала, работодатель может самостоятельно предложить работнику известить его о наличии обязательств о неразглашении коммерческой тайны.
Обладатель коммерческой тайны обязан определить ценность охраняемых материалов и оценить риск их возможной утраты. Необходимо подчеркнуть, что меры, принятые в целях обеспечения секретности информации, должны быть соразмерны ее ценности. В ходе судебного разбирательства оцениваются технические средства, использованные для защиты информации, а также общая политика компании в сфере информационного обмена с третьими лицами. Данные сведения могут послужить основанием для отказа в судебной защите интересов лица, не проявившего должную предусмотрительность в сфере охраны собственных секретов.
Информация считается коммерческой тайной и в том случае, если обладатель раскрывает ее своим контрагентам в рамках лицензионного договора, договора комиссии или иных соглашений, предусматривающих использование информации в строго определенных целях. В этом случае обладатель коммерческой тайны должен обеспечить надлежащие меры обеспечения секретности и, в частности, заключить со всеми получателями информации договоры о неразглашении переданных сведений.
Отметим также, что устройства или технологии, в отношении которых был оформлен патент, не могут быть отнесены к коммерческой тайне. Тем не менее, последующие дополнения и улучшения технологии или устройства, описанного в патенте, могут защищаться как коммерческая тайна при условии, что они с очевидностью не следуют из опубликованных сведений.
Американская судебная практика не дает однозначного ответа на вопрос, теряет ли информация статус коммерческой тайны в случае ее анонимного опубликования в сети Internet. Так, в ряде судебных решений указывалось, что отказ в юридической защите в этом случае лишь стимулирует нарушителей законодательства публиковать неправомерно полученную информацию в Internet с целью разрушения института коммерческой тайны.
Раскрытие информации, являющейся коммерческой тайной, органам государственной власти в ходе предварительного следствия или иного расследования не влияет на ее правовой статус. Предоставление информации необходимо для осуществления государственных полномочий, причем, законодательство устанавливает достаточные гарантии надлежащей защиты коммерческой тайны. Помимо специально предусмотренной нормы об обеспечении конфиденциальности информации, раскрываемой в ходе судебного заседания, закон устанавливает дополнительные ограничения на получение информации органами государственной власти без согласия ее обладателя.
Наличие признака самостоятельной экономической ценности информации, указанного в определении коммерческой тайны, может быть установлено различными способами. Так, оценка стоимости коммерческой тайны может быть основана на рыночной цене сделок по передаче аналогичной или сходной информации. В расчет могут быть также приняты расходы, понесенные обладателем коммерческой тайны в ходе соответствующих разработок и исследований. В случае, если информации, составляющая коммерческую тайну, была украдена и продана третьим лицам, в судебном разбирательстве будет учтена и та цена, которую за нее заплатили правонарушителю.
Особо отметим, что суды не всегда относят к коммерческой тайне информацию, которая считается компанией (и действительно является) ценной для осуществления предпринимательской деятельности. Так, клиентская база компании может быть признана составляющей коммерческую тайну только в том случае, если клиенты, содержащиеся в ней, не известны в соответствующей отрасли промышленности или торговли, могут быть найдены только с применением значительных организационных и финансовых ресурсов, а на создание базы потребовалось значительное количество времени. В этом случае экономическая ценность клиентской базы будет заключаться именно в отсутствии аналогичной информации у конкурентов.
За нарушение прав обладателя коммерческой тайны закон предусматривает наказание в виде лишения свободы сроком до десяти лет и штрафа в размере до полумиллиона долларов США. Если субъектом преступления является юридическое лицо, штраф может достигать пяти миллионов долларов США. Повышенные наказания предусмотрены также, если кража коммерческих секретов осуществляется в интересах иностранных граждан и организаций. Кроме того, закон предусматривает конфискацию любой собственности, приобретенной с нарушением прав обладателя коммерческой тайны, а также использованной для совершения соответствующих преступных деяний. Положения о конфискации собственности наделяют федеральные органы власти полномочиями по демонтажу и изъятию компьютерных сетей, принтеров и других устройств, использованных для совершения предусмотренных законом преступлений.
В соответствии с положениями американского законодательства, министр юстиции имеет право обращаться в суд с гражданским иском о получении судебного запрета в целях защиты обладателя коммерческой тайны от дальнейших нарушений его прав. Подобные иски могут подаваться как отдельно, так и в рамках уголовного преследования. Во время судебного разбирательства суд может применять любые предусмотренные процессуальным законодательством меры для обеспечения конфиденциальности охраняемой законом информации.
Среди особенностей американского законодательства о защите коммерческой тайны следует выделить огромное внимание законодателя к мерам уголовной ответственности как наиболее эффективному средству обеспечения прав и интересов обладателя коммерческой тайны. Считается, что предусмотренная законом гражданская ответственность (возмещение убытков) недостаточна для предотвращения информационных преступлений. Таким образом, защита коммерческой тайны осуществляется не только в частных, но и в публичных интересах – в целях обеспечения конкурентоспособности национальной экономики.
В Великобритании отсутствует законодательная (статутная) защита коммерческих секретов, и, соответственно, не существует четкого легального определения коммерческой тайны. Тем не менее, данная отрасль права, включающая в себя отдельные элементы регулирования вещных и обязательственных прав, развивалась на протяжении 150 лет на основе судебных прецедентов и получила название конфиденциального права (law of confidence). Объектом ее регулирования, прежде всего, являются отношения в сфере предпринимательской деятельности, однако соответствующие положения применяются также и для защиты государственной тайны и тайны частной жизни.
Весьма интересным представляется сравнение конфиденциальной информации с ледяным кубом, использованное в одном из известных судебных разбирательств. «Передайте ледяной куб лицу, которое будет хранить его в холодильнике, и мы по-прежнему будем иметь ледяной куб. Отдайте его тому, у кого нет холодильника, или тому, кто откажется его там держать, и ко времени судебного разбирательства у нас останется только не нужная ни одной из сторон лужа воды».
Анализ отдельных элементов судебных исков о защите конфиденциальной информации позволяет определить, что именно защищается в качестве коммерческой тайны, а также при каких условиях информация получает такую юридическую защиту. Во-первых, информация по своей сути должна иметь «неотъемлемый признак конфиденциальности». Во-вторых, информация должна быть связана с условиями, из которых следует обязательство о ее неразглашении. И в-третьих, должно иметь место неправомерное использование этой информации, причиняющее ущерб ее обладателю.
Коммерческая тайна обычно рассматривается в английском праве как один из элементов интеллектуальной собственности, хотя термин «собственность» употребляется здесь, по всей видимости, не как описание юридической природы информации, а лишь в метафорическом смысле. Например, рассматривая дело о неправомерном доступе к информации, содержащейся в электронных файлах, суд пришел к выводу, что защита, предоставляемая в отношении конфиденциальной информации, основана, скорее, на требованиях добросовестности, а не на вещном праве.
В целом, право Великобритании не содержит ограничений на виды информации, которая может рассматриваться как конфиденциальная. Большинство судебных решений, касающихся коммерческой тайны, были вынесены относительно каких-либо промышленных устройств или технологий. Однако юридическую защиту получил весь спектр коммерческой информации, включая идеи телевизионных программ, списки клиентов, финансовые документы и даже частные секреты между супругами.
Избегая попыток дать точное определение «тайны», английские суды используют лишь наиболее общее описание содержания этого института. Так, к конфиденциальной информации не может относиться публичная собственность (всеобщее достояние) или общеизвестные сведения, доступные неопределенному кругу лиц. В отличие от патентного права, где используется критерий новизны, критерием «всеобщего достояния» является его доступность. Если для получения сведений необходимы денежные, временные или какие-либо другие затраты, данные сведения не являются открытыми к доступу и не могут быть признаны всеобщим достоянием. В итоге конфиденциальный характер информации определяется тем фактом, что ее создатель затратил интеллектуальные усилия на производство результата, который может быть воспроизведен кем-либо только таким же способом. Объектом правовой защиты является не столько сама информация, сколько затраты, связанные с ее созданием.
Информация перестает быть конфиденциальной, когда она становится публичным достоянием, то есть оказывается в открытом доступе для неопределенного круга лиц. Следует отметить, что появление на рынке товара, содержащего коммерческую тайну, вовсе не означает, что к ней установлен открытый доступ. Режим конфиденциальности сохраняется до тех пор, пока для доступа к информации требуются дополнительные технические средства или методики исследования. Кроме того, разглашение информации ограниченному кругу лиц может и не поставить ее секретность под угрозу, что позволяет говорить о режиме «относительной секретности» информации.
Одна из важных особенностей английского права относится к информации, которая признается публичной лишь частично, или которая стала общественным достоянием после того, как была раскрыта ограниченному кругу лиц. Несмотря на то, что использование такой информации должно осуществляться на равноправной основе, лица, имевшие доступ к этой информации на стадии ее конфиденциальности, или обладающие более полной информацией, могут использовать данные сведения вопреки интересам других лиц (включая интересы первоначального владельца информации). В соответствии с т.н. «принципом трамплина» суд может искусственно уравнять права всех пользователей информации, предусматривая соответствующие ограничения или устанавливая обязанность по возмещению убытков, причиненных путем злоупотребления «несправедливым» преимуществом.
Обязанность неразглашения коммерческой тайны основывается на договорных отношениях (между лицензиаром и лицензиатом, работником и работодателем), причем может быть установлена явно, а может и подразумеваться. Например, соответствующая обязанность может следовать из условий лояльности и добросовестности, которые подразумеваются в любом трудовом соглашении. В том случае, если стороны не связаны договорными отношениями, обязанность по сохранению коммерческой тайны может быть установлена на основе принципа справедливости, учитывая конкретные обстоятельства. Например, в том случае, если коммерческая тайна раскрывается сторонам на этапе преддоговорных споров, получатель информации не должен злоупотреблять оказанным ему доверием и использовать конфиденциальные сведения в своих интересах.
Объем обязательств по защите коммерческой тайны зависит, в частности, от того, на каких условиях была осуществлена передача информации. Так, использование информации может быть ограничено теми целями, которые оговаривались сторонами в соглашении о ее передаче. Подобные ограничения могут быть специально предусмотрены в договоре, а также могут устанавливаться, исходя из требований разумности.
Некоторые договорные отношения содержат специальные обязательства о неразглашении конфиденциальной информации. Кроме уже упомянутого трудового договора, речь идет о договоре банковского вклада, соглашении между клиентом и адвокатом, врачом и пациентом и т.п. Помимо этого, ограничения по использованию информации могут быть также установлены в отношении третьих лиц, получивших какие-либо сведения от лица, на которое распространяется обязанность о неразглашении конфиденциальной информации. Например, если работник раскрывает своему новому работодателю конфиденциальную информацию, к которой он имел доступ на предыдущем месте работы, на нового работодателя также распространяются соответствующие ограничения.
Рассматривая дело о защите коммерческой тайны, суд должен определить, имело ли место неправомерное использование переданной конфиденциальной информации или ее несанкционированное разглашение. В частности, устанавливается, использовалась ли информация с нарушением тех целей, которые были оговорены при ее передаче. Например, передавая информацию по лицензионному договору, лицензиар исходит из того, что она подлежит ограниченному использованию в соответствии с условиями соглашения. В случае, если переданные сведения использовались иным образом, суд устанавливает соответствующий запрет и обязывает ответчика возместить причиненные убытки.
Значительное число судебных разбирательств о защите коммерческой тайны связано с трудовыми отношениями, что обусловлено возможностью доступа работников к конфиденциальной информации в рамках их трудовых обязанностей. Соответствующие правовые принципы, установившиеся в судебной практике, призваны обеспечить надлежащий баланс между правом работодателя защищать свои секреты и правом работника использовать свой профессиональный опыт в своих интересах и в интересах других работодателей. Граница между этими правами настолько же трудно определяема, насколько и важна для разрешения данной категории дел. Среди наиболее общих правил, установленных для работников (в т.ч. и бывших), необходимо выделить следующее. Обязанность по сохранению конфиденциальной информации может быть установлена в специальных положениях трудового договора, однако в случае отсутствия подобных условий данная обязанность следует из общих требований добросовестности и лояльности. Рассматривая спор между работником и работодателем, суд должен учитывать природу конкретных трудовых отношений, статус работника, уровень доступности информации и принятые работодателем меры по ее защите. После прекращения трудовых отношений требования к бывшему работнику о сохранению коммерческой тайны существенно сокращаются.
· Таким образом, в рамках трудовых отношений на работника возлагаются обязанности:
· не разглашать конфиденциальную информацию неуполномоченным получателям;
· не осуществлять копирование (или даже намеренное запоминание) конфиденциальной информации в целях использования в собственных интересах;
· не осуществлять в рабочее время деятельность, противоречащую интересам работодателя.
После прекращения трудового договора, работник не вправе использовать коммерческие секреты своего бывшего работодателя (например, перечень особо важных клиентов). При определении пределов подобных ограничений суд условно оценивает, может ли оспариваемая информация считаться частью профессионального опыта и знаний работника со «средним уровнем честности и способностей». Следует отметить, что английские суды довольно часто отказывают работодателям в их требованиях, усматривая в соответствующих исках попытку ограничения конкуренции. Важнейшими условиями удовлетворения исковых требований о защите коммерческой тайны являются следующие обстоятельства, установленные судом:
· работник намеренно скопировал, запомнил или переместил документы;
· работник действовал с помощью обмана или мошенничества;
· информация определенно принадлежит работодателю и ее использование выходит за рамки воспроизведения профессионального опыта работника;
· работник был специально предупрежден, что информация является секретной и обязался выполнять данное требование;
· работник занимает руководящую должность.
В целях предотвращения разглашения коммерческих секретов работодатели включают в трудовой договор специальные положения, запрещающие работнику участвовать в конкурентной борьбе против работодателя. Учитывая, что подобные положения существенно ограничивают развитие предпринимательской деятельности, они могут быть действительны только при условии, если работодатель докажет, что они разумны и обоснованны в том, что касается пределов ограничений, срока и территориальных рамок. Очевидно, что данные положения трудового договора не могут использоваться для полного ограничения конкуренции, а лишь защищают законные интересы работодателя как собственника имущества, несмотря на то, что работник внес определенный вклад в создание этой собственности. Таким образом, условия о сохранении коммерческой тайны не могут выходить за рамки разумной защиты интересов бывшего работодателя, что, соответственно, ограничивает их во времени и территории действия.
Регулирование вопросов, связанных с промышленным (экономическим) шпионажем, носит в английском праве лишь фрагментарный характер. В частности, суд может признать, что приобретение лицом доступа к коммерческой тайне создает для него обязательство о неиспользовании полученной информации во вред ее обладателю. Это, в частности, касается и случаев, когда информация была получена с помощью хищения.
Английское законодательство не предусматривает специального состава преступления, связанного с хищением коммерческой тайны или другой конфиденциальной информации, так как информация не рассматривается как собственность и, соответственно, не может быть объектом хищения. Соответствующие деяния могут быть квалифицированы как кража со взломом (незаконное проникновение в здание с целью совершения преступления), причинение вреда имуществу, мошенничество или взяточничество. Кроме того, законодательство предусматривает специальные составы преступлений, касающиеся нарушений в сфере компьютерных коммуникаций.
Английское процессуальное законодательство предусматривает возможность проведения закрытых судебных слушаний в том случае, если существует угроза разглашения коммерческой тайны в ходе судопроизводства. Кроме того, по решению суда может быть ограничен доступ к материалам дела. Весьма важным является требование к истцу предоставить суду максимально четкие сведения о том, какая именно информация считается им конфиденциальной. Истец не может ограничиться лишь общим описанием, так как содержанием судебного решения должны являться точные ограничения и запреты, адресованные ответчику.
Необходимо также отметить, что в судебной практике по делам о защите коммерческой тайны широкое распространение получили временные (промежуточные) средства судебной защиты. Разглашение коммерческой тайны может повлечь за собой значительный ущерб (и даже прекращение предпринимательской деятельности потерпевшего), причем, раскрытая информация, естественно, не может быть вновь засекречена. В этой связи множество исков, подаваемых в английские суды, преследуют своей целью предотвратить неправомерное использование конфиденциальной коммерческой информации или ее разглашение еще до того, как это повлечет за собой имущественный ущерб. Задача суда в этом случае – установить надлежащий баланс между правами и обязанностями сторон, не вынося окончательного решения по существу дела.